發(fā)改委正式發(fā)布PE的強(qiáng)制備案制度 全面規(guī)范PE

　　新春伊始，發(fā)改委終于發(fā)布了PE的強(qiáng)制備案制度，欲從合格投資人、募集形式、信息披露等方面全面規(guī)范PE

　　正值除夕，發(fā)改委醞釀已久股權(quán)投資企業(yè)的備案管理辦法正式付印。該文件全稱為《國(guó)家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范試點(diǎn)地區(qū)股權(quán)投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知》（下稱《通知》）。

　　雖然文件所指為股權(quán)投資企業(yè)，但沒(méi)有人會(huì)弄錯(cuò)，這指的就是近年來(lái)發(fā)展得如火如荼的私募股權(quán)投資基金（下稱PE）。雖然文件級(jí)別屬于發(fā)改委的規(guī)范性文件，但對(duì)PE界的意義不小。

　　發(fā)改委停止PE備案已有一年，此次重啟備案，對(duì)象包括北京、天津、上海三市及江蘇、浙江、湖北三省，基本涵蓋了原國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)股權(quán)投資基金先行先試的地區(qū)。

　　自2009年6月向國(guó)務(wù)院遞交《股權(quán)投資基金管理辦法》被有關(guān)部門阻擊、審批未果后，發(fā)改委此舉被業(yè)界認(rèn)為是退而求其次?！锻ㄖ返那吧硎恰对圏c(diǎn)地區(qū)股權(quán)投資企業(yè)管理辦法》，在去年年末數(shù)易其稿，然基本內(nèi)容并未發(fā)生變化。早在去年11月，發(fā)改委相關(guān)官員即向前來(lái)申請(qǐng)備案的PE機(jī)構(gòu)表示：“會(huì)有機(jī)會(huì)的，很快就有文件下發(fā)了。”

　　此次《通知》出臺(tái)前幾經(jīng)謹(jǐn)慎修改，無(wú)論從提法、名稱、具體要求上都對(duì)與其他部門可能產(chǎn)生的權(quán)限沖突做了小心翼翼的回避，對(duì)被要求備案PE的稱呼由“基金”改為“股權(quán)投資企業(yè)”。發(fā)改委官員被問(wèn)及此文件時(shí)態(tài)度慎之又慎，一再表示與該文件有關(guān)的新聞稿尚在仔細(xì)修改之中，現(xiàn)在“不便公開(kāi)表示意見(jiàn)”。

　　2008年4月后，在發(fā)改委備案成為取得社?；鹜顿Y的前提，這激起PE的發(fā)改委備案潮。2010年6月，發(fā)改委官員公開(kāi)表態(tài)，不愿再給PE們做“空頭背書”，即在資金募集完成前備案管理機(jī)構(gòu)。

　　此次《通知》出臺(tái)，備案之路重開(kāi)，“以后備案不必?cái)€在一起上報(bào)，財(cái)金司可依規(guī)行事，備案速度會(huì)加快。”一位PE界人士分析認(rèn)為。

　　據(jù)本刊記者了解，發(fā)改委還將就此通知發(fā)布指引，一些更為細(xì)致的規(guī)定將在指引中體現(xiàn)，比如，股權(quán)投資企業(yè)的單個(gè)股東投資將不低于1000萬(wàn)元等。

　　暗藏的突破

　　《通知》此次下發(fā)的對(duì)象為北京、天津、上海三市及江蘇、浙江、湖北三省人民政府，基本涵蓋了原國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)先行先試的地區(qū)，即2008年獲批的天津?yàn)I海新區(qū)、2009年3月獲批的北京中關(guān)村科技園區(qū)及去年底獲批的武漢東湖新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區(qū)和長(zhǎng)江三角洲地區(qū)，除卻深圳，這已經(jīng)涵蓋了PE最為活躍的地區(qū)。

　　接近發(fā)改委的知情人士解釋，《通知》中的試點(diǎn)地區(qū)，均是由國(guó)務(wù)院已經(jīng)出臺(tái)的一些文件里先行確定下來(lái)的。廣東珠三角地區(qū)能否納入，要看國(guó)務(wù)院日后出臺(tái)相關(guān)的文件。

　　《通知》包括規(guī)范發(fā)展、備案管理兩大部分，涉及設(shè)立、募集、風(fēng)險(xiǎn)控制、信息披露、備案程序、行業(yè)自律和適度監(jiān)管等內(nèi)容。

　　“這是第一次有法規(guī)對(duì)股權(quán)投資企業(yè)的合格投資人、募集行為作出規(guī)范。”接近發(fā)改委的知情人士稱。按照《通知》規(guī)定，股權(quán)投資企業(yè)的股東應(yīng)是具有風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和承受能力的特定對(duì)象。有關(guān)人士透露，發(fā)改委下一步還將出臺(tái)指引，要求股權(quán)投資企業(yè)的單個(gè)股東投資將不低于1000萬(wàn)元等。

　　通知亦規(guī)定，短信、講座、研討會(huì)等變相公募的方式一律不被允許，股權(quán)投資企業(yè)不得承諾固定回報(bào)、投資領(lǐng)域僅限于非公開(kāi)交易的企業(yè)股權(quán)等。

　　《通知》規(guī)定，規(guī)模達(dá)到5億元的PE必須在首期資金到位后，在規(guī)定期限內(nèi)到發(fā)改委備案，并需定期對(duì)發(fā)改委進(jìn)行信息披露，包括提交年度財(cái)務(wù)報(bào)告等，發(fā)改委也有權(quán)對(duì)PE進(jìn)行年檢甚至現(xiàn)場(chǎng)檢查；逾期不備案的PE將被在發(fā)改委網(wǎng)站上公示，視為“運(yùn)作管理不合規(guī)的股權(quán)投資企業(yè)”。

　　值得注意的是，《通知》隱含突破，將外資PE備案涵蓋在內(nèi)。比如，“股權(quán)投資企業(yè)的受托管理機(jī)構(gòu)為外商獨(dú)資或中外合資的，應(yīng)當(dāng)由在境內(nèi)具有法人資格的托管機(jī)構(gòu)托管該股權(quán)投資企業(yè)的資產(chǎn)。”

　　數(shù)家外資PE機(jī)構(gòu)表示，他們都曾試圖向發(fā)改委爭(zhēng)取過(guò)備案資格。如黑石、里昂等首批登陸中國(guó)的外資PE、近期成立的濤石基金等中外合資機(jī)構(gòu)。“此前發(fā)改委官員就向我提過(guò)，可以備案，只等新文件下來(lái)。”一位大型外資PE的負(fù)責(zé)人表示。

　　有關(guān)律師根據(jù)《通知》舉例分析認(rèn)為，凱雷北京的人民幣基金可以用其合資的管理公司身份來(lái)備案，在該管理公司中，凱雷的外資股份占80％。在此之前，IDG等外資管理團(tuán)隊(duì)都是先設(shè)立一個(gè)“中國(guó)身份”的管理公司外殼，才能完成備案。

　　此外，發(fā)改委對(duì)備案的流程有了明確的規(guī)定。股權(quán)投資企業(yè)申請(qǐng)備案，應(yīng)送所在省對(duì)口機(jī)關(guān)初審，在20個(gè)工作日之內(nèi)形成初審意見(jiàn)后上報(bào)國(guó)家發(fā)改委。國(guó)家發(fā)改委在收到初審意見(jiàn)和申請(qǐng)材料之后的20個(gè)工作日之內(nèi)，對(duì)經(jīng)復(fù)核無(wú)異議的股權(quán)投資企業(yè)，通過(guò)國(guó)家發(fā)改委門戶網(wǎng)站公告的方式備案。

　　此前在發(fā)改委備案的PE管理團(tuán)隊(duì)，無(wú)不經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的等待，因?yàn)樾枰蠋准襊E一并上報(bào)。“未來(lái)備案的工作可能在財(cái)金司就能完成。”有PE界人士分析稱。

　　監(jiān)管博弈

　　PE究竟由誰(shuí)監(jiān)管，一直是業(yè)界熱議的話題，而備案制度也被看作是監(jiān)管的一部分。
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　　發(fā)改委原本只負(fù)責(zé)官辦PE的行政審批，即以渤海產(chǎn)業(yè)基金為首的諸多產(chǎn)業(yè)投資基金，其出資人或管理人以國(guó)有機(jī)構(gòu)為主。但隨著社保基金規(guī)定的出臺(tái)，越來(lái)越多的市場(chǎng)化PE主動(dòng)到發(fā)改委備案。因?yàn)樵诎l(fā)改委備案是獲得社保出資的前提。此外，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資來(lái)說(shuō)，在發(fā)改委備案則可獲得國(guó)有股轉(zhuǎn)持豁免等優(yōu)待。此外，全國(guó)性的行業(yè)協(xié)會(huì)，多是發(fā)改委牽頭設(shè)立。

　　然而，2009年，發(fā)改委向國(guó)務(wù)院遞交《股權(quán)投資基金管理辦法》時(shí)，卻因證監(jiān)會(huì)提出異議而擱淺。發(fā)改委轉(zhuǎn)而將自己原本就有PE備案制度化，出臺(tái)《通知》。“這不涉及新的行政許可，無(wú)需國(guó)務(wù)院審批。”接近發(fā)改委的知情人士表示。

　　但《通知》出臺(tái)前幾經(jīng)修改，無(wú)論措辭還是條款都慎之又慎，如在文件中并未提到“基金”二字，也沒(méi)有給出“股權(quán)投資企業(yè)”的定義。“從名稱來(lái)看，這一文件效力最多是一個(gè)部門規(guī)章；《基金法》是其上位法，效力肯定要高一些。”PE界一位資深律師提出。

　　目前，《基金法》正在緊鑼密鼓的修訂，計(jì)劃是在春節(jié)后即將進(jìn)入各部門審議階段。負(fù)責(zé)該法修訂的牽頭人全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委副主任委員吳曉靈表示，新《基金法》將把私募股權(quán)投資基金的監(jiān)管涵蓋進(jìn)去。2010年年底，證監(jiān)會(huì)召開(kāi)閉門理論研討會(huì)議，召集國(guó)內(nèi)有經(jīng)驗(yàn)的律師、專家仔細(xì)研究海內(nèi)外對(duì)PE監(jiān)管的經(jīng)驗(yàn)。

　　發(fā)改委有關(guān)人士則認(rèn)為，《通知》和基金法并不沖突。此前，吳曉靈亦告訴本刊記者，基金法規(guī)定的只是監(jiān)管的原則，比如規(guī)范合格投資人和私募、公募的界限，而不會(huì)明確具體由哪個(gè)監(jiān)管部門監(jiān)管，“這要由國(guó)務(wù)院盡早決定。”

　　上述資深律師分析認(rèn)為：“證監(jiān)會(huì)與發(fā)改委可能共管PE。發(fā)改委從行業(yè)主體的角度，證監(jiān)會(huì)從基金募投的行為角度，二者在分管上達(dá)到平衡。”

　　從國(guó)際經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，美歐已經(jīng)陸續(xù)吸取金融危機(jī)的經(jīng)驗(yàn)，開(kāi)始對(duì)原本在監(jiān)管體系之外的PE達(dá)到一定規(guī)模后，加強(qiáng)注冊(cè)、信息披露等監(jiān)管。

　　備案潮再起

　　經(jīng)過(guò)2010年備案的斷檔之后，業(yè)內(nèi)對(duì)《通知》下發(fā)之后的備案開(kāi)閘期待已久。對(duì)業(yè)界而言，發(fā)改委恢復(fù)備案，并明確了備案的條件和流程，無(wú)論從PE機(jī)構(gòu)角度，還是從社?；鸾嵌?，反響均較為正面。一位大型PE的負(fù)責(zé)人表示，他所在的機(jī)構(gòu)一直試圖與社?；疬_(dá)成投資意向，無(wú)奈發(fā)改委備案之門關(guān)閉，合作遲遲不能達(dá)成。

　　2008年4月，財(cái)政部、人力資源和社會(huì)保障部同意，社保基金可以投資經(jīng)發(fā)改委批準(zhǔn)的產(chǎn)業(yè)基金和在發(fā)改委備案的市場(chǎng)化股權(quán)投資基金，總體投資比例不超過(guò)社?；鹂傎Y產(chǎn)（按成本計(jì)）的10％。此后幾年間，全國(guó)社保先后投資了鼎暉、弘毅、中信綿陽(yáng)產(chǎn)業(yè)基金、IDG等多家PE。

　　自2009年底第三批備案之后，發(fā)改委考慮需要為備案做出制度上的規(guī)定，暫停了備案工作。到2010年6月，發(fā)改委官員公開(kāi)表態(tài)，不愿再給PE們做“空頭背書”，即在資金募集完成前備案管理機(jī)構(gòu)。整個(gè)2010年是PE備案的空白年。新成立的PE基金無(wú)法到社保“敲門”，社?？梢赃x擇的PE團(tuán)隊(duì)規(guī)模也始終得不到擴(kuò)充。

　　本次《通知》雖然在試點(diǎn)區(qū)域、申請(qǐng)備案主體的中外資身份等問(wèn)題上進(jìn)一步放開(kāi)，但已經(jīng)明確不會(huì)再給PE管理團(tuán)隊(duì)做“空頭背書”。

　　此前，PE管理團(tuán)隊(duì)先在發(fā)改委備案，之后再去融資，可以“從零開(kāi)始”進(jìn)行融資?！锻ㄖ分袆t明確，只接受管理資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到5億元以上PE的備案申請(qǐng)。“這等于要求PE在沒(méi)有背書的情況下就有融來(lái)5億元資金的能力。”接近發(fā)改委的人士說(shuō)。

　　“如果《通知》中的備案程序真能落實(shí)，而不是變相的審批或者核準(zhǔn)，那么將極大地?cái)U(kuò)充社保基金可以選擇的PE團(tuán)隊(duì)范圍。”一位市場(chǎng)人士評(píng)價(jià)，“這不僅有利于擴(kuò)大社保的甄選范圍，其實(shí)也減輕了發(fā)改委‘背書’之后承擔(dān)的壓力，因?yàn)橐坏┻x擇多了，那么社保投PE的真正關(guān)鍵就落到了其投資判斷上。”

　　不少PE表示，一旦發(fā)改委文件正式下發(fā)，即刻前往備案，因?yàn)檫@是一個(gè)區(qū)別規(guī)范與不規(guī)范PE機(jī)構(gòu)的好機(jī)會(huì)。規(guī)范性的PE機(jī)構(gòu)將通過(guò)備案和接受監(jiān)管提高自己的信譽(yù)度。浙商創(chuàng)投的一位發(fā)起合伙人表示，浙商創(chuàng)投的幾家公司都已經(jīng)主動(dòng)向浙江省申請(qǐng)備案而未果，如果該文件出臺(tái)，他們將積極響應(yīng)。

　　至于《通知》中要求的提交年度財(cái)務(wù)報(bào)告、接受年檢等，被采訪的PE機(jī)構(gòu)均表示，每年也要向工商、稅務(wù)部門提交財(cái)務(wù)報(bào)告，這些信息對(duì)于政府部門都是公開(kāi)的，發(fā)改委如果希望從自己的角度進(jìn)行審查，他們完全可以接受。發(fā)改委可能成為PE情況的匯總渠道。

　　多位PE界人士表示，發(fā)改委的要求在實(shí)踐中也許確會(huì)產(chǎn)生不當(dāng)之處，但也是一個(gè)“試錯(cuò)”的過(guò)程。也有業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，如果由證監(jiān)會(huì)管轄，可能更為嚴(yán)格。在《通知》中，對(duì)于違規(guī)PE，除了在發(fā)改委網(wǎng)站上公示之外，并無(wú)其他懲罰措施。這一文件也因此被業(yè)內(nèi)人形容為“只有胡蘿卜沒(méi)有大棒”。（《新世紀(jì)》）

　　PE監(jiān)管破題或可效仿歐美證監(jiān)會(huì)統(tǒng)一登記管理

　　近幾年隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，為資本活躍與企業(yè)融資發(fā)展做出貢獻(xiàn)的陽(yáng)光私募、PE以及VC等日漸興起，但伴隨而來(lái)的非法募集、PE腐敗等問(wèn)題又成為新的隱憂。

　　對(duì)PE的有效監(jiān)管已經(jīng)成為業(yè)界的共識(shí)。但如何監(jiān)管？哪個(gè)部門來(lái)進(jìn)行監(jiān)管？如果監(jiān)管過(guò)度會(huì)不會(huì)對(duì)PE業(yè)產(chǎn)生影響等問(wèn)題一直懸而未決。

　　不過(guò)，近日媒體報(bào)道證監(jiān)會(huì)牽頭的私募基金監(jiān)管國(guó)際研討會(huì)在北京閉門召開(kāi)，主要研討歐美等地區(qū)對(duì)PE的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)和最新實(shí)踐。證監(jiān)會(huì)紀(jì)委書記李小雪、證監(jiān)會(huì)副主席姚剛等均出席。

　　分析人士認(rèn)為，上述研討會(huì)的召開(kāi)，或許意味著亟待解決的PE監(jiān)管問(wèn)題從效仿歐美PE監(jiān)管破題。

　　去年11月11日，歐洲議會(huì)決定，從2013年開(kāi)始對(duì)私募股權(quán)投資集團(tuán)和對(duì)沖基金的經(jīng)理人進(jìn)行監(jiān)管，結(jié)束了最近一年多來(lái)有關(guān)金融監(jiān)管體制改革的艱苦談判。

　　而在此前的7月份，美國(guó)國(guó)會(huì)參眾兩院通過(guò)的“自1933年以來(lái)最嚴(yán)厲的金融監(jiān)管法案”—多德—弗蘭克法案中的沃爾克法則直指大型私募股權(quán)基金，明確將管理資產(chǎn)規(guī)模在1.5億美元以上的私募股權(quán)基金、對(duì)沖基金及其他投資顧問(wèn)機(jī)構(gòu)納入監(jiān)管范疇，要求其在SEC登記、披露交易信息，并接受定期檢查；如果此類機(jī)構(gòu)具有特大規(guī)模或特別風(fēng)險(xiǎn)，將同時(shí)接受美聯(lián)儲(chǔ)的系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管。

　　比較目前歐洲與美國(guó)兩個(gè)PE市場(chǎng)的管理方式，業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，歐洲對(duì)私募股權(quán)投資和對(duì)沖基金出臺(tái)了統(tǒng)一規(guī)定，而美國(guó)是將條文散落分布在各個(gè)相關(guān)法規(guī)中，由美國(guó)證監(jiān)會(huì)（SEC）統(tǒng)一進(jìn)行登記管理。

　　事實(shí)上，此前，中國(guó)的大型PE一直實(shí)行在發(fā)改委備案。但一般PE的投資涉及二級(jí)市場(chǎng)的證券買賣，需要證券行業(yè)進(jìn)行監(jiān)管。

　　而此前專注于私募股權(quán)投資市場(chǎng)的美邁斯律師事務(wù)所合伙人司馬瑞向記者透露，“PE在發(fā)改委備案登記已經(jīng)暫停了好幾個(gè)月了。”一些希望得到社?；鹜顿Y的市場(chǎng)化PE機(jī)構(gòu)由于無(wú)法在發(fā)改委備案，暫時(shí)與社?；鸬耐顿Y無(wú)緣。

　　美邁斯律師事務(wù)所北京代表處資深律師陳杰鴻則認(rèn)為國(guó)內(nèi)可仿照香港設(shè)立管理牌照制度，未來(lái)相關(guān)管理人在PE的運(yùn)營(yíng)管理中出現(xiàn)問(wèn)題，相關(guān)監(jiān)管部門可收回其牌照，并給予一定懲罰。這類似于歐洲PE監(jiān)管方法，將對(duì)沖基金、PE、VC都?xì)w總到一部法規(guī)的管理體系下，通過(guò)給基金管理人發(fā)執(zhí)照的方式進(jìn)行管理，相當(dāng)于注冊(cè)制。

　　此前，平安銀行副行長(zhǎng)王燕輝撰文，主張建立“統(tǒng)”“分”結(jié)合的監(jiān)管體制，多部門分工協(xié)作，共同監(jiān)管。該“統(tǒng)”則“統(tǒng)”——由證券監(jiān)管部門統(tǒng)一負(fù)責(zé)監(jiān)管基金管理人遵守“合格投資人”規(guī)定和私募證券的發(fā)行營(yíng)銷行為，并負(fù)責(zé)監(jiān)督基金的信息披露，不必畫蛇添足建立專門的監(jiān)管部門；該“分”則“分”，按照職能監(jiān)管的原則，由有關(guān)部門在各自職責(zé)范圍內(nèi)進(jìn)行監(jiān)管。

　　去年11月14日，證監(jiān)會(huì)研究中心主任祁斌在“2010全球PE北京論壇”上表示，證監(jiān)會(huì)研究中心和發(fā)改委在對(duì)PE的監(jiān)管方面已經(jīng)逐漸達(dá)成一些共識(shí)，其中包括對(duì)行業(yè)監(jiān)管諸多方面的基本原則。（經(jīng)濟(jì)觀察網(wǎng)）