新基金法修訂草案：不涉及公司和合伙企業(yè)PE監(jiān)管

趙娜 北京報道

通常在雙月下旬召開的全國人大常委會會議即將提上日程，有望在本月全國人大第二次上會審議的基金法修訂草案也將再次成為PE業(yè)界的焦點。

如果順利，新基金法將在本月提交二審，大約12月可以出臺；如果12月二審，則有望在2013年2月份出臺。

10月12日，《21世紀經(jīng)濟報道》記者就新基金法中對私募股權(quán)投資基金的監(jiān)管問題致電《證券投資基金法》起草工作組組長朱少平。

朱少平表示，新基金法的管理范圍是依照新基金法成立的基金，而不包括公司和合伙企業(yè)，故，從事股權(quán)投資的基金將納入監(jiān)管范圍，而從事股權(quán)投資的公司和合伙企業(yè)則不在新基金法監(jiān)管之列。

“證券”定義之爭

《證券投資基金法》修訂案(以下簡稱“《修訂草案》”)一出，便引來25家股權(quán)和創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會的聯(lián)名上書，反對將股權(quán)投資基金(即PE基金)納入《證券投資基金法》監(jiān)管。讓25家PE行業(yè)協(xié)會反應激烈的條款，主要是《修訂草案》的第一百零七條：“非公開募集基金財產(chǎn)的證券投資，包括買賣或持有股票、債券，或者國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種。”

聯(lián)名書中稱：“按照PE行業(yè)的通常定義，投資于二級市場公開發(fā)行的具有流動性的資產(chǎn)憑證才稱為‘證券’。任意界定‘證券’將導致政出多門、多頭管理、分工混亂，給市場帶來不穩(wěn)定的監(jiān)管預期。”

深圳市創(chuàng)業(yè)投資同業(yè)協(xié)會副會長王守仁早前在接受《21世紀經(jīng)濟報道》記者采訪時指出：“一審(應指2011年的征求意見稿)向社會征求意見后，不再把股權(quán)投資基金納入監(jiān)管。但人大立法部有些人依然堅持把二審(應指《修訂草案》)中把股權(quán)投資基金塞入到證券投資法里面。全國人大法工委的朱少平先生在媒體上公開署名發(fā)表文章，要堅持把股權(quán)投資塞到證券投資法里面。明明一審已經(jīng)沒有了，二審還要塞進去。這就引起大家不滿了。”

對于“證券”的定義和范圍，朱少平在接受本報記者采訪時回應稱：“一審的稿子沒有直截了當?shù)恼f股權(quán)，但應該包括股權(quán)。證券是什么？包括股票、債券和證券監(jiān)管機關(guān)認定的其他證券及其衍生品。股票就是凡是股份公司發(fā)行的股權(quán)證明就是股票。”

朱少平認為，未上市股權(quán)亦應屬于證券交易范圍，并曾在署名文章中表示，對于證券概念，大多數(shù)人的認識是模糊的，似乎一提到證券，都將其理解為上市公司的股票或是債券。其實，這只是人們對證券的一種表象認識。朱少平建議，應盡快組織修改證券法，將所有的資產(chǎn)份額化即證券化交易納入調(diào)整范圍，使其更好地促進我國經(jīng)濟與社會發(fā)展。

監(jiān)管主體之爭

25家協(xié)會建議，將“國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種”修改為“國務院依法認定的其他證券”。兩者的區(qū)別在于，前者是由證監(jiān)會主管，后者是由國務院認定。

分析人士指出，25家協(xié)會的聯(lián)名上書，意在反對由中國證監(jiān)會來監(jiān)管PE基金。此番聯(lián)名的牽頭者——中國創(chuàng)投委，為國家發(fā)改委主導成立。在此之前，國家發(fā)改委通過PE備案制，實行了對PE行業(yè)的監(jiān)管。

中國創(chuàng)投委會長沈志群曾對本報記者表示：“股權(quán)和創(chuàng)業(yè)投資基金，跟證券投資基金完全不同。如果以后證監(jiān)會像對證券投資基金一樣監(jiān)管，PE從業(yè)者要從業(yè)資格證書，任何一個基金成立都要經(jīng)過審批，那會是什么局面？目前中國經(jīng)濟下行風險很大，PE行業(yè)也到了一個緊要關(guān)頭，我們是從有利于中國股權(quán)投資基金發(fā)展的角度，向人大反映我們的建議。”

新基金法是否意在將PE監(jiān)管交由證監(jiān)會管理？

朱少平回應，基金與公司和合伙企業(yè)是不同的投資方式，公司應適用公司法，合伙企業(yè)應適用合伙企業(yè)法，而基金則應適用基金法。目前的所謂股權(quán)私募不是基金法規(guī)定的私募基金，大多數(shù)雖然叫私募基金或者說是PE基金，但本質(zhì)上屬于從事股權(quán)投資的公司與合伙企業(yè)，他們的法律地位是實實在在的企業(yè)，都在工商登記機關(guān)作了登記。因此，這部分機構(gòu)及投資行為并不必然納入修改后的基金法。

朱少平繼而指出，基金是一種投資方法，公司也是一種投資方法，新基金法對從事股權(quán)投資的基金的管理和目前發(fā)改委對從事股權(quán)投資的公司和合伙企業(yè)的管理可以理解為“新辦法”和“老辦法”，“不管你做什么，按照我這個程序(新基金法)來的就按照我這個法來管；沒有按照我這個法設(shè)立，我不管你是過去設(shè)立的還是將來設(shè)立的我就不管了，就這個意思。”

在朱少平看來，原基金法未對私募股權(quán)投資基金作出規(guī)定，使這類基金的設(shè)立與運作缺乏法律依據(jù)，只能依據(jù)其他法律變相操作，蘊含較大的金融和社會風險。基金與公司和企業(yè)是兩類不同的投資經(jīng)營方式，新基金法為基金管理人與投資者提供更多選擇，使大量未納入法律調(diào)整的私募基金獲得法律認可而得以產(chǎn)生，合法運作，并得到法律的規(guī)范和促進而快速發(fā)展。

《修訂草案》中另一個引起PE行業(yè)關(guān)注的規(guī)定是第一百七十一條：“公開或者非公開募集資金，設(shè)立公司或者合伙企業(yè)，其資產(chǎn)由第三人管理，進行證券投資活動，其資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等，參照適用本法。”

按照這一說明，私募股權(quán)投資不完全納入本法調(diào)整，但對其資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等，要參照適用新基金法。朱少平介紹說，對于這一規(guī)定立法中也存在不同意見，不是最后確定，最終是否納入本法，要根據(jù)征求意見和常委會會議審議情況予以規(guī)定。

《基金法》修訂大事記

2009年7月 全國人大財經(jīng)委組建基金法修改小組，起草組開始調(diào)研工作

2010年12月 《基金法》修法列入2011年人大常委會立法計劃

2011年2月 《基金法》征求意見稿出臺，下發(fā)至監(jiān)管部門、基金公司等機構(gòu)

2012年6月 《基金法》的修訂草案進行第一次審議(“一讀”)，并公開征求意

見2012年8月 25家行業(yè)協(xié)會聯(lián)名向全國人大常委會“上書”，建議不要將PE不加區(qū)分地納入正在修訂中的《基金法》